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    只要我決定受理這個案子,擺在面前的就只有一個日程——打贏這個官司。
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    智豪律所 專注刑案20年
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袁某某涉嫌詐騙罪案辯護詞

尊敬的審判長、審判員:
重慶智豪律師事務所接受袁某某的委托,指派智豪律師擔任本案一審的辯護人。接受委托后,我們復印了相關證據材料,會見了當事人,現結合本案查明的事實,對本案的定罪及量刑部分發表以下辯護意見。
第一部分,罪名辯護
正如公訴機關提供的案例卷,第七頁說描述,詐騙的基本構造為:行為人實施欺騙行為——對方產生錯誤認識——對方基于錯誤認識處分財產——行為人或者第三人取得財產——被害人造成損失。
公訴人認為本案有兩個錯誤認識:
錯誤認識之一,對交友,點單,買單陷入錯誤認識。
辯護人認為,被害人對處分財產并沒有陷入錯誤認識。被害人出于種種原因,對高額消費行為存在默認,被害人對支付財產及可能存在的風險具有預見性。雖然被害人對見面、喝酒的目的存在認識錯誤,但是對于花錢消費并沒有產生錯誤認識。被害人對處分財產的范圍、種類具有認識。
從被害人的陳述可知,部分被害人在當場就識破了酒托行為,但基于其他目的,仍然交付了財物。比如:
 
錯誤認識之二,對酒水的質量、價格產生錯誤認識。
辯護人認為,經營者擁有經營自主權,可以根據市場行情自由定價,在特殊的高消費場所,酒的價格通常都是比較貴的。如果消費者不對價格提出意見而是直接選擇消費,實際上是對知情權和選擇權的放棄,引誘他人高消費的行為只能算作是一種不正當競爭行為,不構成犯罪。
另外,經過法庭詢問了解:店內有價位較高的酒銷售,在客人需要當場開封時,酒品也是當場開封的,該部分并沒有虛構事實。
辯護人認為,本案在理論上尚有爭議,但是否定詐騙罪,由法官定奪。
第二部分:量刑辯護
根據《刑事訴訟法》第一百九十三條之規定:“法庭審理過程中,對與定罪、量刑有關的事實、證據都應當進行調查、辯論。”
    根據最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部印發《關于規范量刑程序若干問題的意見(試行)》的通知
法發〔2010〕35號第九條規定:“對于被告人不認罪或者辯護人做無罪辯護的案件,在法庭調查階段,應當查明有關的量刑事實。在法庭辯論階段,審判人員引導控辯雙方先辯論定罪問題。在定罪辯論結束后,審判人員告知控辯雙方可以圍繞量刑問題進行辯論,發表量刑建議或意見,并說明理由和依據。”
一、關于本案指控的金額,辯護人認為部分事實不清,證據不足
辯護人認為,本案的證據要達到確實充分的標準,證據需要形成完整的鎖鏈,完整鎖鏈至少需要這幾個要素: 1.被害人 “基于上當受騙而處分財產” 的陳述及辨認——2被害人陳述的被騙金額要與其他證據相互印證,比如:銀行流水等證據相互印證——3.偵查機關提供的銀行流水能證明被害人的資金轉入了被告人控制的賬戶。
(一)從證據材料來看,起訴書指控袁某某的詐騙次數和詐騙金額中,部分事實僅有被害人的陳述,無其他證據予以印證。應當從認定金額中扣除。
首先,第一應當從指控金額中扣除的是“支付的現金部分”。該部分只有被害人陳述,無其他證據相互印證,證據達不到《刑事訴訟法》第五十三條規定的證據確實充分的證明標準。該部分金額經統計共計10250元。
 
其次,第二個應該扣除的部分為僅有被害人陳述,無銀行流水等證據相互印證的金額,該部分金額為:31156元
(二)部分指控,雖然提供了銀行流水,但無法確定被害人銀行流水中的資金去向,或能確定資金去向,但不能確定資金轉入的賬戶為本案各被告人控制的賬戶的,屬于是證據鏈條斷裂,也應當扣除。
   1.無法確定資金去向的,主要是偵查機關提供的銀行流水清單中,并沒有對方賬戶的任何信息,僅根據銀行流水,無法確定資金是否被本案中的被告人非法占有。該部分金額共計:27026元
 
2.有銀行流水,也有資金流向,但現有證據不能證明被害人資金流向的銀行賬戶為本案被告人所控制、占有、使用的(比如:戶名為熇重慶加油站,重慶永輝便利店,江北觀音橋加油站等賬戶),如果沒有相應的證據證明被害人銀行流水對應的對方賬戶為被告人控制,則證據上不能形成完整的證據鎖鏈。具體金額為:55008元
(三)無被害人對酒托詐騙事實的陳述,不能形成完整的證據鎖鏈,不能確定是否存在起訴書指控的酒托詐騙的事實。滕毅輝、孫清錄、李忠穩三人在詢問筆錄中,從未提到過遭遇酒托詐騙的情況,并且也未對酒托女進行過辨認,無法確定該三人是否基于上當受騙而陷入錯誤認識,進而處分財產。該部分金額為:3794元
 
(四)部分指控的金額與客觀證據材料相互矛盾,比如湯某某,無論是其陳述還是銀行流水中,均反映出來消費的是500,但指控的金額確實820元。另外,李某的,偵查機關提供了李某尾號為1514的銀行流水,但銀行流水中,并沒有任何一筆和多筆消費加起來為3584的,辯護人看到卷宗對其中一筆金額進行了勾畫,但需要強調,該筆勾畫中,余額為3548,但交易為轉入3500。這兩筆金額加起來的數額為:3878元。
可能是因核實證據出現的失誤,希望予以更正。
(五)未消費任何酒水,不屬于是酒托詐騙。從法庭發問及證據材料可知,咖啡店內小吃、咖啡、牛排等均與市場價值差不多,并不存在對酒水的質量、價格產生錯誤認識。所以,這筆280元不能作為酒托詐騙的金額。
 
綜上所述,辯護人認為以上金額應該扣除,如果偵查機關補充相關證據,則另行計算金額。140971(起訴書指控)-10250(現金)-31156(缺銀行流水)-27026(銀行流水無法反應去向)-55008(去向不能確定關聯性)-3794(無被害人陳述)-3878(核算錯誤)-280(未消費酒水的)=9579元。
二、袁某某在與何某甲、鞠某甲、鄧某甲、林某甲共同擔任店主時,其僅負責店內保安工作,未參與店內的財務管理,財務分配等核心工作,其作用地位相對于何某甲、鞠某甲、鄧某甲三人而言,相對較小。
三、袁某某系初犯,到案后如實供述,具有認罪悔罪表現,其愿意積極退贓并交納罰金。鑒于袁某某身體患有嚴重的強制性脊柱炎,不能彎腰,腰部不能用力,希望法院對其適用緩刑。


重慶智豪律師事務所是重慶乃至西南地區首家專做刑事辯護的刑事律師所,團隊旗下匯聚了一大批知名刑事律師、法學專家、博士等人才為確保辦案質量,智豪律師作為首家向社會公開承諾所承接刑事案件經過全體律師的集體討論以確定最佳的辯護方案——“集體智慧、團隊資源”,結合刑事領域積累的廣泛深厚的社會關系資源及刑事辯護的實戰經驗,“為生命辯護、為自由吶喊”。
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