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    智豪律所 專注刑案20年
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汪某某涉嫌詐騙罪一案辯護詞

尊敬的審判長、審判員、國家公訴人:
 
重慶智豪律師事務所接受汪某某家屬的委托,指派本所律師擔任汪某某涉嫌詐騙罪一案的辯護人,今天出庭參加庭審并依法進行辯護。通過會見被告人、認真查閱本案的案件材料、結合今天的法庭調查、舉證和質證,現特發表如下辯護意見,敬請合議庭參酌并予以采納。
 
一、起訴書指控汪某某為肖某等人實施電信詐騙提供網絡幫助的證據不充分
 
庭審查明,肖某等人是通過QQ聊天的方式聯系到被害單位,進而實施了詐騙300萬元的犯罪行為。雖然在案證據能證明肖某聯系李某甲在某某縣某某鎮某某村用于詐騙的租賃房內安裝了聯通寬帶,李某甲又聯系汪某某通過聯通公司人員岑某某匹配某某數據用于寬帶正常上網。但本案中沒有證據證明肖某等人用于詐騙的QQ號碼是通過77*****896的寬帶賬號上網進行的詐騙聊天,也沒有證據證明該77*****896寬帶賬號對應的光貓序列號48575*******174就是在7月27日凌晨李某甲提供給肖某某通過岑某某進行匹配的光貓序列號,更沒有證據證明聯通公司出具寬帶賬號77*****896在2016年8月1日上網使用的端口及對應的為某某縣老街基站華為OLT-0/4/4-61-某村***號的上線地址就是被告人進行現場指認的寬帶安裝地址。因此,辯護人認為公訴機關指控汪某某及岑某某為肖某等人通過QQ聊天進行詐騙提供了網絡幫助的證據不充分。
 
二、汪某某是電話通知到案,且到案后如實供述了自己的罪行,應當認定為具有自首情節
 
關于汪某某的到案情況,公安機關在出具的抓獲經過中說明汪某某是201*年*月**日*時許在某某火車站廣場被捉獲。對該份證據的真實性,辯護人在法庭質證時提出了異議。認為汪某某真實的到案過程是在接到公安機關的電話后主動到案。辯護人的上述觀點可以通過汪某某在第1次訊問筆錄中的供述“201*年*月**日*時許,我來到某某火車站處理”以及查看汪某某的手機通話清單,在9月16日某某鐵路公安派出所的電話與汪某某的手機進行了聯系的事實予以證明。
 
庭審中,汪某某陳述在201*年*月**日接到公安機關的電話時,感覺應當是幫別人解綁寬帶的事出問題了,在此情況下,自己主動到公安機關去說清楚。從在案證據中汪某某的訊問筆錄也證實其在接受公安機關的訊問時主動供述了自己的全部犯罪事實。
 
根據《最高人民法院關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第一條規定“自動投案,是指犯罪事實或者犯罪嫌疑人未被司法機關發現,或者雖被發現,但犯罪嫌疑人尚未受到訊問、未被采取強制措施時,主動、直接向公安機關、人民檢察院或者人民法院投案”、“如實供述自己的罪行,是指犯罪嫌疑人自動投案后,如實交代自己的主要犯罪事實”的規定。結合本案,汪某某在接到公安機關的電話通知后,明知自己的行為已被公安機關掌握,此時汪某某具有選擇的權利,如果此時沒有歸案的自覺性,汪某某對不具有強制性的口頭通知可以采取置之不理的消極態度,即可以選擇自動歸案,也可以選擇拒不到案或者逃跑,但汪某某卻是選擇了主動到派出所接受訊問,說明其在不具有強制力傳喚的情況下仍有到案的主動性和自覺性,其行為有利于降低司法成本,符合自動投案的特征,應當認定為自動投案。汪某某到案之后在接受公安機關的訊問時,即將自己參與的犯罪事實向辦案機關作了如實的陳述,不僅交待了自己所做的事,也把同案犯以及他們所做的事全部作了如實的供述。因此,其行為構成如實供述。
 
綜上,汪某某電話通知到案后如實供述了自己的罪行,符合我國刑法第六十七條第一款“犯罪以后自動投案,如實供述自己的罪行的,是自首”的規定,應當認定為自首。根據《最高人民法院關于常見犯罪的量刑指導意見》第4條“對于自首情節,綜合考慮自首的動機、時間、方式、罪行輕重、如實供述罪行的程度以及悔罪表現等情況,可以減少基準刑的40%以下;犯罪較輕的,可以減少基準刑的40%以上或者依法免除處罰”的規定,鑒于汪某某在本案中犯罪較輕,建議合議庭對其量刑時減少基準刑的40%。
 
三、如果合議庭認為汪某某的行為不符合自首的條件,則辯護人認為吳某甲也具有坦白情節
 
如上所述,汪某某到案后在接受公安機關的訊問時,均穩定一致的供述了自己的犯罪事實,起訴書對此也予以認定。根據《刑法》第67條三款“犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規定的自首情節,但是如實供述自己罪行的,可以從輕處罰”以及《最高人民法院關于常見犯罪的量刑指導意見》第5條“如實供述自己罪行的,可以減少基準刑的20%以下”的規定,建議合議庭對汪某某量刑時減少基準刑的20%。
 
四、汪某某在本案地位、作用較輕,為從犯,應依法從輕、減輕處罰
 
起訴書已經認定汪某某在本案中起次要作用,系從犯,辯護人在此不再贅述。辯護人想強調的是在從犯中,相比較而言,汪某某也屬于犯罪情節輕微。
 
1、參與程度低。在對肖某等人的詐騙提供網絡幫助過程中,汪某某沒有實施具體的行為,前端沒用去聯系、幫助、實施網絡牽線,后端也沒有提供賬號、解綁寬帶、匹配某某數據。在本案中,汪某某實際上只是起到牽線搭橋的中間人角色。
 
2、獲利最少。在案證據證實,汪某某幫助李某甲聯系甲某提供某某數據后,汪某某僅獲得了100元的報酬,相比較起訴書認定的其他從犯,汪某某是獲利最少的之一。
 
共同犯罪中,各行為人是各自分工實施不同的行為。獲利的多少也可間接說明行為人參與程度的深淺及社會危害性的大小。對于已經劃分了主從犯的案件中,辯護人認為為了體現罪責刑相適應的刑法原則,在從犯中也應當依據各自的犯罪情節予以區別對待。根據《最高人民法院關于常見犯罪的量刑指導意見》第3條“對于從犯,應當綜合考慮其在共同犯罪中的地位、作用等情況,予以從寬處罰,減少基準刑的20%-50%;犯罪較輕的,減少基準刑的50%以上或者依法免除處罰”的規定,鑒于汪某某在從犯中也屬于犯罪情節輕微,建議合議庭對其量刑時減少基準刑的50%。
 
五、汪某某主動向被害單位退還贓款并超額賠償被害單位損失,可依法從輕處罰
 
汪某某歸案后對自己的行為非常后悔,通過其家屬主動聯系被害單位退贓退賠。辯護人認為退贓腿賠是衡量財產型犯罪分子確有悔罪表現的量化指標,主動積極的退贓證明了行為人實施犯罪行為后確有的悔改表現。本案中,汪某某非法獲利100元,然而其為了對自己的犯罪行為進行悔罪,主動向被害單位退贓退賠10萬元,遠遠超過自己應承擔的義務,體現了足夠的悔罪態度。汪某某超額退贓退賠的行為在本案的11名被告人中是唯一的,請合議庭對汪某某所具有的此特定情節予以充分注意。根據《最高人民法院關于常見犯罪的量刑指導意見》第8條“對于退贓、退賠的,綜合考慮犯罪性質,退贓、退賠行為對損害結果所能彌補的程度,退贓、退賠的數額及主動程度等情況,可以減少基準刑的30%以下”的規定,辯護人認為汪某某主動超額退贓退賠的行為對被害單位損害后果的彌補起到了積極的作用,同時也表現了其認罪悔罪的真誠,故建議法庭以減少基準刑30%的標準對其量刑。
 
六、被害單位已諒解汪某某的行為,可以依法從輕處罰
 
根據辯護人向法庭提交的被害單位出具的諒解書,被害單位認為汪某某的犯罪行為輕微,對其行為予以諒解。根據《最高人民法院關于常見犯罪的量刑指導意見》第9條“對于積極賠償被害人經濟損失并取得諒解的,綜合考慮犯罪性質、賠償數額、賠償能力以及認罪、悔罪程度等情況,可以減少基準刑的40%以下”的規定,汪某某的家屬四方舉債以超出自己非法獲利數額1000倍的代價向被害單位退贓退賠。之所以汪某某及其家人主動自愿付出此代價,目的就是對自己的犯罪行為表達懺悔之意,真誠的向被害單位道聲對不起,自己做錯了。鑒于汪某某用自己的實際行動取得了被害單位的諒解,故建議合議庭對其量刑時減少基準刑的40%。
 
七、汪某某認罪認罰,可以從輕處罰
 
根據最高法、最高檢等機關制訂的《關于認罪認罰從寬制度改革試點方案》規定,被告人對指控的罪行自愿認罪認罰的,可以從輕處罰。雖然目前貴院所在的地區不在試點范圍,但制定該規定的司法改革精神,辯護人認為仍然可以參照適用,并且也不排除本案在判決前該規定已落地貴院所在地區。因此,結合本案汪某某對起訴書指控的罪行不僅認罪也認罰的情節,建議合議庭對其量刑時予以從輕處罰。
 
八、汪某某在本案中的犯罪故意屬于間接故意,可以酌情從輕處罰
 
在案證據證實,李某甲聯系汪某某解綁寬帶匹配某某數據時,沒有告訴汪某某所做之事的目的是幫助他人實施詐騙,汪某某也不認識肖某等人,汪某某也沒有與他人有詐騙的合意。因此,從主觀的認識因素上,辯護人認為汪某某只是明知解綁寬帶帳號的行為可能是他人去實施詐騙,而非明知他人必然去實施詐騙,屬于犯罪故意中的間接故意。雖然刑法條文上沒有區分直接故意與間接故意的量刑區別,但辯護人認為兩者的故意內容在行為的社會危害性上還是有差別,明顯間接故意的行為人主觀惡性較輕,故為了體現罪行相適應,建議合議庭對汪某某量刑時酌情從輕處罰。
 
九、汪某某是為養家糊口而誤入歧途,犯罪動機較為純真,可酌情從輕處罰
 
汪某某本著給家人創造相對較好生活條件的愿景,選擇離開單位自己創業。創業過程中因其疏于學習,在法律意識淡薄的情況下誤入歧途,走上了犯罪道路。但總體來說,辯護人認為汪某某的犯罪動機較為單純,所做之事只是想盡可能在不增加家人負擔的情況下,創業成功好給家人提供較好的生活條件,可酌情予以從輕處罰。
 
十、汪某某認罪態度好,數次供述穩定一致,積極配合公安機關偵查,可酌情予以從輕處罰
 
汪某某在接受辦案機關的訊問時,均積極予以配合,數次供述穩定一致。既有利于公安機關查明案件事實,又節約了案件成本,便利了刑事訴訟,與在訊問中多次翻供、拒不配合偵查的行為在量刑時應當有所區別,故懇請法院予以酌定從輕處罰。
 
十一、被害單位的損失已大部分被追回,可酌情從輕處罰
 
在案證據證實,被害單位被騙取300萬元后,公安機關立即采取行動,將其中的195萬元予以成功凍結,未造成實際損失。希望合議庭在對被告人量刑時,予以充分考慮這一情節,并酌情從輕處罰。
 
十二、汪某某系初犯,可酌情從輕處罰
 
汪某某在因本案被抓獲前,并無犯罪記錄,一貫表現良好,系初犯,可以對其從輕處罰。
 
因而,現在在這個莊嚴的法庭上,我們看到的是一個始終認罪、積極承認自己錯誤的汪某某,是一個深刻認識到法律不容褻瀆和違反的汪某某,是已經退還及賠償被害人損失、甘心承擔責任的汪某某!誠然,違反了法律就應當接受法律的制裁,但今天汪某某在庭審中的表現,有理由讓我們相信,數月以來在看守所失去自由的日子,已經讓他感受到了法律的威嚴、觸摸到了刑法的底線,已使其受到了代價高昂的懲戒!
 
刑法的功能不僅在于懲罰,更在于矯正和教育,對于這樣一個認罪伏法、積極悔過,已然受到失去自由之苦的被告人,本著寬嚴相濟的刑事政策和法治精神,刑法應該給予其重新回歸社會改過自新的機會,使被告人在受到刑法處罰的同時,更感受到法治寬容的陽光!
 
基于上述理由,辯護人懇請法庭認真考慮汪某某所具有的所有法定和酌定情節,對其減輕處罰后適用緩刑,讓汪某某早日回歸社會,以實際行動回報社會、做一名合格的公民!


重慶智豪律師事務所是重慶乃至西南地區首家專做刑事辯護的刑事律師所,團隊旗下匯聚了一大批知名刑事律師、法學專家、博士等人才為確保辦案質量,智豪律師作為首家向社會公開承諾所承接刑事案件經過全體律師的集體討論以確定最佳的辯護方案——“集體智慧、團隊資源”,結合刑事領域積累的廣泛深厚的社會關系資源及刑事辯護的實戰經驗,“為生命辯護、為自由吶喊”。
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