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黃某涉嫌詐騙罪案一審辯護詞2

就本來而言,我們可以得知,每套產品共包含了3盒蟲草子實體片(成本230元),1條黃金項鏈(800元每條),1盒蟲草(180元一盒),一個300元的紅包。產品成本共計:1970元。另銷售該產品還包含了場地費、員工工資、贈品費用,食住費用等。起訴書中明確載明,銷售25套產品,陳某某的獲利為1萬元,黃某獲利為7千元,王mm獲利為4千元,辯護人,本案中的銷售行為是具有對價性的,并且該對價是符合市場交易行情的。
二、客觀上,黃某等人的行為更符合民事糾紛
1.起訴書指控,黃某等人謊稱“藏極草蟲草子實體片”由冬蟲夏草制成,不符合客觀事實。
必須聲明,本案并非黃某等人謊稱藏極草蟲草子實體片為冬蟲夏草,而是廈門mm科技有限公司對產品進行了虛假描述。相關證據顯示,蟲草子實體片的生產及外包裝均是廈門mm公司負責。公司在注冊商標時,使用“藏極草”的主要原因是讓混淆視聽(這一點從沈某某的筆錄中,可以得知問:你們當時注冊藏極草這個商標的目的是什么?答:當時有一款保健品叫做5X極草的,賣的很火,我們一直這一類的產品,所以就和那個產品稱呼套近乎。卷四,174頁,倒數第6-7行)。另外,公司生產的產品外包裝、二維碼說明中,也載明了蟲草成分。黃某等人僅負責銷售產品,其根據產
品外包裝及成分等對產品進行宣傳,并非屬于黃某虛構事實。
2.黃某等人未進行虛假宣傳
藏極草蟲草子實體片是否具有相關功效,關鍵不在于藏極草蟲草子實體片是不是蟲草制成,而是該產品中,是否含有有效成分。
蟲草子實體片不是冬蟲夏草制成,但辯護人認為,是否等同并不能膚淺的理解為是否為同一物品。關鍵問題在于是否含有蟲草中的有效成分。
據資料顯示,蟲草屬于是蟲體與菌座的結合,蟲草屬于是真菌種類,現代科技已經確認蟲草中起主要功效的活性成分是蟲草素。而蟲草子實體是用蟲草的生殖細胞“孢子”人工培育而成,其也含有蟲草素,同時含有腺苷等成分。
辯護人認為,無論是從成分還是從生長繁殖過程來看,冬蟲夏草與蟲草子實體均存在緊密關系。王芳等人的宣傳具有一定依據,并不完全具有虛假性。
據查詢文獻資料,蟲草素具有抗腫瘤、抗衰老、抗菌、抗病毒、免疫調節、改善新陳代謝、清除自由基等多種藥理作用。而腺苷對心血管系統和肌體的許多其它系統及組織均有生理作用,有助于睡眠等作用。本案中,藏極草蟲草子實體片的備案資料中,明確顯示該產品是由廣冬蟲草子實體制成(雖然,沈某某在筆錄中,提到其不是用的廣東蟲草子,他用的替代物蛹蟲草多糖和蝙蝠蛾擬青霉素細粉,均含有蟲草素,蟲草多糖等成分)。另外,藏極草蟲草子說明書中,也明確載明了蟲草素、腺苷、蟲草多糖等成分。
辯護人認為,在未經鑒定的情況下,不能證明藏極草蟲草子實體片不具有宣傳的功效,即不能證明黃某等人虛假宣傳。
3.起訴書中表示,黃某等人通過暗示老人花錢購買東西后,最終還會把錢以紅包的方式全額返還。但通過法庭舉證質證可以得知,黃某等人明確表示要返紅包,但從未說過要全額退還。陳某某、黃某等人的筆錄均能夠證實,其在老人們交錢時,已經盡到提醒義務,想退錢的不要買。并且,與所謂的“被害人“簽署的“慎重提示”中,明確載明“由于公司要盈利,消費者抱著占便宜或退錢的意思,請不要購買”。
辯護人認為對于不予全額退錢,各被告人已經做到了提醒義務。 “全額返還”只是所謂的被害人的一種猜測。如果基于這種猜測而購買了產品,屬于是民法中規定的基于重大誤解實施的民事行為,根據2017年3月15日發布的《中華人民共和國民法總則》第一百四十七條之規定:“基于重大誤解實施的民事法律行為,行為人有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷。
4.縱觀本案證據材料,各被告在宣傳過程中,均未向消費者表示過,藏極草蟲草子實體片系藥品,相反,“慎重提示”中,明確載明了該商品系食品。當然,各被告人的宣傳方式,確實有夸大成分,但辯護人認為,該交易行為仍然應該是《中華人民共和國民法總則》148條及《合同法》54條規定的民事欺詐行為,而不應該上升到刑事法律法規調整。
《中華人民共和國民法總則》第一百四十八條一方以欺詐手段,使對方在違背真實意思的情況下實施的民事法律行為,受欺詐方有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷。
《中華人民共和國合同法》第五十四條下列合同,當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷:一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同,受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。
第三部分:及時清退,無社會危害性
黃某等人在案發后,積極籌集15萬資金,提交給公安機關,在案證據顯示,本案中所有“被害人”都能夠得到及時退還,“被害人”不存在損失,本案不存在社會危害。
第四部分:黃某屬于是羈押期間懷孕的婦女,希望法院予以考慮。
 


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