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馬XX涉嫌挪用公款罪、私分國有資產罪和受賄罪案辯護詞2

二、無充分證據證明“歸個人使用”
1. 馬XX買理財產品及獲利情況是給梅XX匯報過的
關于這個問題,馬XX在多次筆錄中均提到。不但說給梅XX匯報過買理財產品,還說給梅XX匯報過利息有25萬。而梅XX的筆錄中沒有,應該是偵查人員沒有問。在庭審中,梅XX回答辯護人問題時,明確說馬XX買理財產品這個是是給他匯報了的,并說關于獲利情況,也是給他講了的,只是究竟有多少利息,自己記不清楚了。由此可知,馬XX將這些錢購買理財產品,是在單位負責人梅XX的許可之下進行的。
2. 馬XX主觀上為自己謀利的證據不足
馬XX確實多次講買理財產品就是為了獲利,辯護人不否認這一點。但馬XX并沒有說是為個人獲利還是為公家獲利。在兩次的庭審中,他明確說是為了單位創收,為了讓錢保值、增值。在筆錄中他還多次講,之所以要買理財產品,一個重要的原因還有資金的安全。馬XX既然在梅XX的同意之下,保管這些帳外資金,資金安全是他的應有之責。馬XX為了讓這些錢保值,增值,從而購買理財產品,不能認定是挪用行為。
3.客觀上馬XX從未動用過買理財產品所得的孳息
從客觀行為來看,如果是為了馬XX個人獲利,馬XX就不會向梅XX匯報。沒有證據證明馬XX動用過這些孳息。也就是說他帳戶上的余額,除開轉給陳XX的2**萬,始終是超過為單位保管這些本金和利息的余額的。而且從2013年購買理財產品開始,到案發,長達三年多的時間都沒有動用過。不能排除馬XX使用小金庫資金購買理財產品是為單位創收的可能性,得不出馬XX此舉是為自己謀取利益的結論。對賬戶內公私款混同,所獲孳息無法區分,來認定占有的這種理解,辯護人不能贊同??紤]帳戶的特殊性,只要賬戶內的余額超過應有的本金和利息,就不能認定占有。
我們應該堅持主客觀相統一的原則。既要看馬XX個人主觀上的想法,又要看其客觀上的行為,來對他的行為進行法律評價。
三、關于指控挪用公款數額證據不足,計算方式無法律依據
挪用公款是典型的數額犯,因為這個數額的大小直接影響該罪的定罪與量刑。
本罪指控的金額是以進入馬XX帳戶的金額為準的,指控馬XX個人挪用的是1025****元。另外還有馬XX與陳XX共同挪用的2**萬??傆嬍?230****元。
1.在同樣的賬戶既存在公款又存在私款的情況下,通常的原則是“先私后公”
本案馬XX帳戶中公私兩種款項混同,他本人對屬于自己那部分款項,始終都是有占有、使用、收益、處分的權利的。馬XX這種反復地購買理財產品,首先要考慮的是有多少是他自己的錢,要先除開,再考慮哪些是使用了公款的問題。而不能只要進入賬戶的資金就認為是挪用。
2.指控是按進入馬XX帳戶上的金額計算,許XX轉給馬XX的45萬,也在其中
因此指控的挪用金額中,無疑是包括了許XX的45萬的。既然指控這45萬是受賄,那馬XX至少可以占有、使用、收益、處分這筆錢,就不存在挪用。否則這個邏輯就有問題。如果是這樣,就存在一個重復起訴的問題。除此外本案涉及的梅XX的貪污以及私分國有資產也包括在其中
因此,本案的具體涉案金額無法認定為指控的1230****元。辯護人還要強調的是,這個舉證責任在于公訴方。


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