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馬XX涉嫌挪用公款罪、私分國有資產罪和受賄罪案辯護詞6

五、對這45萬元的性質,可能雙方存在重大誤解
在許XX轉45萬元之前,許XX曾說送一口井給馬XX。為什么會送一口井給馬XX,許XX在筆錄中說,他當時不知道這口井的價值。那么馬XX對此的態度如何呢?許XX的說法是當時馬XX沒有說話,其它在場的人也證實,馬XX沒有做聲。馬XX說自己沒有要。也就拒絕了。
當許XX后來把這個井轉讓出去,把這個轉讓費45萬打給馬XX時。許XX并沒有說這個錢是轉讓井的錢,但馬XX聯系到以前送井這個事,就認為許XX是在感謝自己。而當時實際上許XX只是告訴馬XX,給他卡上轉了45萬,并沒有說這個錢是什么錢。
從這個過程來看,雙方可能對這個錢的性質的認識可能存在誤差。馬XX誤認為許XX想送錢給他。而許XX的本意是考慮反正后面要結帳,給的一種預付款。實際上馬XX確實在很多時間是先收錢,再測井的。從后來許XX欠馬XX測井費沒給,馬XX用其中的錢把這個補上,就有這種關系。
綜上,辯護人認為,馬XX不構成受賄罪。
 
第四部分  情節之辯——馬XX有自首且在全部退贓
辯護人對指控馬XX的三個罪名有兩個做了無罪辯護,挪用公款罪,因金額問題做了罪輕的辯護。辯護人想提請法庭注意的是,為了不影響本案可能定罪之后對本案三個罪名的自首。被告人選擇盡量不辯解,由辯護人獨立行使辯護權。
(一)全案三罪均構成自首
(一)主動到案
根據詢問通知書與馬XX第一次接受詢問的調查筆錄可知,馬XX于201*年6月20日11時接到詢問通知書,于201*年6月20日即在茫崖礦區人民檢察院接受詢問,足以證明到案的主動性及配合調查的積極性。
(二)如實供述
馬XX詢問通知書上顯示的理由是“中國XX公司青海事業部工作人員涉嫌貪污”。根據調查筆錄顯示馬XX在第一次接受詢問時即向辦案機關供述“挪用公款”的事實,并于次日的調查筆錄中向辦案機關供述“收受45萬元”的事實。偵查機關的起訴意見書中亦對馬XX認定為“自首”。
“犯罪以后自動投案,如實供述自己的罪行的,是自首。被告人對行為性質的辯解不影響自首的成立。”[1]
“根據刑法第六十七條第二款的規定,被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯,如實供述司法機關尚未掌握的罪行,與司法機關已掌握的或者判決確定的罪行屬不同種罪行的,以自首論。”[2]


[1] 《最高人民法院關于被告人對行為性質的辯解是否影響自首成立問題的批復》
[2] 《最高人民法院關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第二條



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