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賈某某涉嫌受賄罪案二審辯護詞3

第二、檢察機關在立案之前的初查階段,僅僅能采取“詢問”的措施,該措施沒有強制效力。依據最高人民檢察院《刑事訴訟規則(試行)》第一百七十三條“在初查過程中,可以采取詢問、查詢、勘驗、檢查、鑒定、調取證據材料等不限制初查對象人身、財產權利的措施。不得對初查對象采取強制措施。”具體到本案中,檢察機關到賈某某單位將其帶走時,僅僅出具的詢問通知書。該詢問通知書并沒有強制效力,賈某某在是否跟隨辦案人員到檢察機關接受詢問是有選擇權的。其完全可以予以拒絕或者說要求辦案人員更換接受詢問的時間和地點。而賈某某選擇了配合辦案機關,來到劍閣縣檢察院接受詢問,反映其主觀上具有投案的主動性和自愿性。同時,其在劍閣縣檢察院接受詢問的時間超過36個小時。如果不是賈某某主動、自愿配合詢問,那么檢察機關就必然存在“限制初查對象人身自由、變相采取強制措施”違規違法辦案情況!
因此,上訴人賈某某到檢察機關接受詢問并不屬于兩高《關于辦理職務犯罪案件認定自首、立功等量刑情節若干問題的意見》中規定的“調查談話”。賈某某在初查期間,在接受辦案人員詢問時主動供述全案主要事實,具有投案的主動性和自愿性,依法應當認定為自首。結合全案情況,辯護人建議依法對賈某某減輕處罰。
(二)上訴人賈某某在案發前,退還了唐某人民幣16.5萬元,應予抵扣,一審判決認定是借款屬于事實認定錯誤,建議酌情對賈某某從輕處罰。
一審判決書第9頁查明部分第二行認定賈某某收受唐某50萬元后,其中的16.5萬元又借給了唐某。辯護人認為,該情況同證據不相符合。根據賈某某的供述,該16.5萬元其明確是退給唐某的,其向唐某表示該款唐某不需歸還。而唐某的證言也予以了印證,賈某某給他說過這16.5萬元不用歸還。故一審判決認定該款是賈某某借給唐某,屬于認定事實錯誤。同時,在一審法院對賈某某具體判處刑罰時就并沒有把“其在案發前,已將該16.5萬元違法所得退回唐某”這一情節作為酌定的量刑情節予以考慮。辯護人認為,該情況應當作為酌定從輕的量刑情節,在對上訴人賈某某判處刑罰時予以考量。而一審判決第二項中依據《刑法》第六十四條之規定違法所得應當予以追繳,將賈某某退還的50萬元全部予以沒收。辯護人認為,案發前已經退還的16.5萬元應該向證人唐某追繳,而不是向賈某某追繳。
(三)上訴人賈某某在提起公訴前,積極退繳部分款項,依法可以從輕處罰。
一審判決第10頁認定,案發后偵查人員在賈某某處扣押贓款10萬元。辯護人認為該情況同案件事實不符。該10萬元實際上系賈某某主動向辦案機關退出的而不是被動扣押的,屬于積極退款。故賈某某具有在公訴之前積極退繳部分款項,根據《刑法》第三百八十三條第三款之規定,可以從輕處罰。而一審判決對該事實并未認定,屬于認定事實錯誤導致適用法律錯誤。
(四)一審判決認定賈某某不適用緩刑的理由不能成立。
一審判決認定,被告人賈某某在黨的十八大以后,仍不收手、不收斂、頂風作案,其主觀惡性深,社會危害性大,應從嚴懲處,故決定對其不適用緩刑。辯護人認為,是否適用緩刑的依據是《刑法》第七十二條,從犯罪情節是否較輕,有無悔罪表現,有無再犯危險,緩刑對所居住社區有無重大影響等方面來考慮,而不能單純以案件發生在黨的十八大之后來考慮。如果均按此來判決,那么是否十八大之后的受賄案件都不能適用緩刑?顯然不能如此判斷。故辯護人認為綜合全案情況,賈某某符合適用緩刑的條件,建議依法宣告其緩刑。
綜上,辯護人認為,就定罪辯護而言,上訴人賈某某不構成受賄罪;就量刑辯護而言,被告賈某某應當認定為自首,可以依法減輕處罰,綜合其他法定、酌定從輕處罰情節,依法可以適用緩刑。建議法庭在查明事實的基礎上,對上訴人賈某某作出公正的判決。
 


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